El pasado 13 de junio, en el transcurso de una jornada sobre compliance en entidades del sector no lucrativo organizada por la World Compliance Association (WCA), y en la que participó la Asociación Española de Fundaciones (AEF), se presentó el  fascículo elaborado por miembros de su comité de entidades sin ánimo de lucro donde se recogen los elementos esenciales que han de tenerse en consideración para la elaboración de un canal de denuncias por parte de, entre otras entidades, las fundaciones.En palabras de una de sus autoras, Laura Gonzalvo, esta guía pretende ofrecer orientaciones a todas aquellas entidades sin ánimo de lucro que deseen abordar el diseño del sistema interno de información, contemplado en la Ley 2/2023, de 20 de febrero, reguladora de la protección de las personas que informen sobre infracciones normativas y de lucha contra la corrupción, y del canal de denuncias que lo integra desde un enfoque eminentemente práctico.Recordamos que la mencionada Ley 2/2023 establece en su artículo 10 que, entre otros, estarán obligadas a implantar un canal de denuncias las siguientes personas jurídicas privadas:

(i) las que tengan cincuenta, o más, trabajadores;

(ii) las que ya contaban con un plan de compliance;

(iii) las fundaciones que fueron creadas por un partido político, un sindicato o una organización patronal; y

(iv) las que, con independencia de su número de empleados, sean consideradas sujetos obligados bajo la normativa europea de, entre otros ámbitos, la prevención de blanqueo de capitales. Si bien las fundaciones o entidades no lucrativas no se contemplan actualmente en las partes I.B y II del anexo de la Directiva (UE) 2019/1937, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de octubre de 2019, hay que tener en cuenta que, en virtud del artículo 39 de la Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo  son sujetos parcialmente obligados bajo dicha Ley.

De esta forma, surge la duda acerca de si las fundaciones que no cumplen con los requisitos establecidos en los apartados anteriores estarían obligadas, en todo caso, a contar con un canal de denuncias en los términos de la nueva norma. De cualquier modo, aquellas fundaciones que ya cuenten con un canal de denuncias deberán adaptarlo a lo dispuesto en esta nueva norma.

Un canal de denuncias interno, o canal de información, tiene como objetivo comunicar, en este caso a la fundación, en la persona de su responsable de cumplimiento, los presuntos delitos o infracciones administrativas graves o muy graves que el informante ha identificado en su relación con la fundación. Así, dicho canal, ha de ser un sistema seguro que evite las filtraciones y que proteja a los informantes. 

La prioridad de estos canales es la protección a las personas que informan, dando, por ello, la opción de que la comunicación sea anónima y, en cualquier caso, tratando la información recibida de forma absolutamente confidencial. El responsable de este canal ha de ser una persona con autonomía y capacidad de decisión en la organización, siendo el último responsable legal, en el caso de las fundaciones, el patronato.

Además de la implantación del canal, la fundación deberá desarrollar acciones paralelas como, por ejemplo, divulgar la existencia del canal y formación para que los trabajadores, proveedores y beneficiarios sepan utilizarlo.

Más allá del fascículo publicado por la WCA, en Abc Fundaciones está disponible un resumen de la Ley 2/2023. Además, las fundaciones asociadas a la AEF pueden plantear sus consultas concretas al servicio de asesoría jurídica de la AEF.

La incorporación de los patronos al órgano de gobierno de la fundación debe contar con su aceptación. El nombramiento o incorporación, junto con la aceptación del cargo, deberá además inscribirse en el correspondiente registro de fundaciones.

La aceptación del cargo de patrono ha de constar necesariamente en documento público, documento privado con firma legitimada notarialmente o por comparecencia ante el Registro de Fundaciones, tal y como se recoge en el apartado 3 del artículo 15 de la Ley 50/2002, de 26 de diciembre, de Fundaciones.

El artículo 18.2.h) de esta Ley establece estos mismos requisitos formales para los supuestos de renuncia por parte de un patrono. Las normas autonómicas exigen igualmente la aceptación y renuncia al cargo de patrono en alguna de estas formas.

Además, tanto la aceptación como la renuncia podrán llevarse a cabo ante el propio patronato, lo que se acreditará mediante certificación expedida por el secretario del patronato con la firma de este último legitimada notarialmente.

Para inscribir el nombramiento en el registro de fundaciones, debe resaltarse que junto con la aceptación debe acreditarse el nombramiento del patrono, lo que se realizará a través de una certificación del secretario. Si la aceptación se produce ante el patronato, el secretario podrá certificar tanto el nombramiento como la aceptación del patrono. Si quien aceptara la condición del cargo de patrono lo hiciera por razón del cargo de acuerdo con lo dispuesto en los estatutos de la fundación, no será necesario acreditar el nombramiento, sino que la persona que acepta ostenta el cargo de que se trate.

Para inscribir los ceses de los patronos por transcurso del período de mandato o por haber dejado de desempeñar el cargo por el cual forman parte del patronato, no es necesario contar con la renuncia del patrono.

Para más información puede consultarse la guía elaborada por la Asociación Española de Fundaciones acerca de los documentos que han de remitirse al Registro de Fundaciones al solicitar las inscripciones disponible, al igual que otra información de interés, en Abc Fundaciones.

Abc Fundaciones es una iniciativa de la Asociación Española de Fundaciones (AEF) que es posible gracias al apoyo de la Fundación Amancio Ortega y la Fundación Rafael del Pino.

Tiene por objeto reunir en una sola web los contenidos de utilidad práctica para fundaciones, donantes, fundadores y profesionales jurídicos relacionados con el sector fundacional. En esta plataforma se incluyen recursos que dan respuesta a dudas frecuentes sobre el marco jurídico, fiscal y contable de las fundaciones y sus mecenas.

Con esta apuesta, la AEF quiere seguir contribuyendo a la profesionalización y desarrollo del sector fundacional, difundiendo materiales de utilidad destinados no sólo a mejorar el conocimiento por la sociedad acerca de qué es una fundación cuáles son sus obligaciones, sino también a facilitar el trabajo diario de los equipos de gestión de las fundaciones. Con ello se pretende ayudar a aquellas personas y colectivos que estén valorando la creación de una fundación para que puedan desarrollar sus proyectos de interés general.

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